Повний текст судового рішення у справі № 320/28565/23 від 01.09.2026
Платник будував захист на тому, що придбання його новим учасником — резидентом Нідерландів — 100% корпоративних прав у попереднього кіпрського власника за 3,55 млн дол. США у 2015 році є іноземною інвестицією, яка перевищує поріг у 300 тис. дол. США та дає право на нульову ставку податку на репатріацію при виплаті дивідендів за підпунктом «і» пункту 3 статті 10 Конвенції між Україною і Королівством Нідерландів. Суди першої та апеляційної інстанцій погодилися з таким підходом і скасували податкове повідомлення-рішення на 42,99 млн грн (34,39 млн грн основного зобов'язання та 8,60 млн грн штрафу), проте Верховний Суд скасував рішення попередніх інстанцій у цій частині та відмовив підприємству в задоволенні позову.
Вирішальним стало буквальне формулювання міжнародного договору в редакції, що діяла на час спірних виплат дивідендів за 2017–2019 роки. Для звільнення дивідендів від оподаткування в Україні нідерландська компанія мала не лише прямо володіти щонайменше 50% капіталу українського платника, а й забезпечити, щоб інвестицію в розмірі не менше 300 тис. дол. США було внесено саме в капітал компанії, що виплачує дивіденди. Верховний Суд роз'яснив, що хоча Податковий кодекс України (підпункт 14.1.81 статті 14) та Закон України «Про режим іноземного інвестування» загалом відносять купівлю корпоративних прав до інвестицій, Конвенція з Нідерландами висуває вужчу вимогу — пряме вкладення коштів або майна безпосередньо в компанію-емітента зі збільшенням її статутного чи додаткового капіталу. У цій справі кошти за договором відступлення корпоративних прав 2015 року отримав попередній учасник з Кіпру, тоді як українське підприємство не одержало нових активів на свій баланс. Подальше фактичне внесення нідерландським власником 500 тис. дол. США до статутного капіталу відбулося лише у червні 2020 року, тобто вже після спірних періодів 2017–2019 років.
Окремо касаційний суд пояснив, чому суди попередніх інстанцій помилково послалися на позицію Верховного Суду у справі № 340/3834/21. У тій справі купівлю існуючої частки без збільшення статутного капіталу справді визнали достатньою інвестицією для зниженої ставки, але спір стосувався Конвенції з Кіпром. Кіпрська угода передбачає інвестицію «в придбання акцій чи інших прав компанії», натомість Конвенція з Нідерландами вимагає внесення інвестиції в капітал компанії, що не виконується при звичайній зміні власника частки за договором купівлі-продажу.
Спір мав також важливий процедурний аспект щодо права податкової повторно перевірити ці операції. Уперше аналогічні донарахування контролюючий орган здійснив за результатами планової перевірки у 2021 році, але тоді суди у справі № 640/4070/22 скасували податкове повідомлення-рішення суто через проведення перевірки в період дії карантинного мораторію. У серпні 2022 року ДПС отримала лист від Міністерства фінансів Нідерландів (у якому іноземне відомство також підтвердило, що купівля існуючих акцій не змінює капітал і не кваліфікується як інвестиція за пунктом 3 статті 10 Конвенції) та провела позапланову перевірку на підставі підпункту 78.1.21 пункту 78.1 статті 78 Податкового кодексу України. Суд першої інстанції вважав таку перевірку незаконною, оскільки попередня планова перевірка була проведена всупереч мораторію. Проте Верховний Суд зауважив, що для застосування підпункту 78.1.21 має значення сам факт проведення попередньої перевірки безвідносно до її наслідків, а лист іноземного органу за підписом керівника департаменту є належним документом обміну податковою інформацією для призначення нової перевірки. Підтвердивши законність донарахування, суд касаційної інстанції скасував і додаткову постанову апеляції про стягнення витрат на правничу допомогу.
Цей кейс показує, що при виплаті дивідендів нерезиденту недостатньо спиратися на загальне поняття інвестиції в національному законодавстві чи судову практику щодо інших юрисдикцій. Перед застосуванням пільгової ставки варто перевірити точне формулювання умови про інвестиційний поріг у конкретній конвенції, спосіб набуття корпоративних прав іноземним учасником (первинний внесок до капіталу чи викуп частки у попереднього власника) та дати фактичного зарахування коштів на рахунок української компанії. Якщо ви плануєте виплату дивідендів іноземному холдингу або структуруєте купівлю українського бізнесу, обговоріть вашу ситуацію з нами.